臺灣法律現代化歷程：從「內地延長」到「自主繼受」

許序／許雪姬
自序／王泰升
 
緒言
一、研究的動機與緣由
二、研究的議題及論述架構：一個從臺灣社會出發的法學研究
 
第一章　法律現代化與「內地延長」的再延長
第一節　問題由來與歷史背景
一、「法律現代化」的意義
二、現代法進入東亞及對臺灣的影響
第二節　首次因「內地延長」而法律現代化
一、因異族統治而有內地化的問題
二、有限的內地化導致有限的法律現代化
三、1920 年代的法律「內地延長」措施
第三節　「皇民化」帶來法律現代化的倒退
一、以皇民化推動已不具現代性的日本化
二、1942 年在臺灣所實施的「內外地行政一元化」
三、戰爭末期擬以現代化換取日本化但告失敗
第四節　戰後新的「內地」及再次「內地延長」
一、因「異國」統治而再滋生「內地化」問題
二、臺灣在當時中國法制上的特殊性與「內地延長」
第五節　以中國內地化延續具從屬性與侷限性的法律現代化
一、再次的「內地延長」部分提升了法制面的現代性
二、從屬於中國的內地化所致現代化中挫
 
第二章　中華民國法制「去內地化」的進展與侷限
第一節　議題的提出及其歷史緣由
第二節　中央民意代表制度漸次實際上「去內地」
一、不必接受民意檢視的「大中國」中央民代
二、「大中國」中央民代退職以回歸民意機關本質
第三節　領土範圍及行政區劃與組織有限度的「去內地」
一、從須與中國各省同步到臺灣省獨走
二、關於國家領土範圍的爭議
第四節　全國性中央法律相當普遍的「去內地化」
一、民事法
二、刑事法
三、行政法規
 
第三章　中華民國法制的臺灣化
第一節　「臺灣化」的概念
第二節　憲法的臺灣化
一、從「三個國會」走向單一國會
二、有權無責總統制的固著化
第三節　行政法及經濟法規的臺灣化
一、因威權不再而茁壯的行政救濟法制
二、與臺灣媒體生態氣息相通的通訊傳播法制
三、為規範臺灣經濟活動而制定法規：以公平交易法為例
第四節　民事法的臺灣化
一、民法債編與物權編的修正
二、民法親屬編與繼承編的修正
三、民事訴訟法的修正
第五節　刑事法的臺灣化
一、刑法典的修正
二、刑事訴訟法典的修正
 
第四章　繼受當代歐美日本法制及法學
第一節　多元鑲嵌式自主繼受
第二節　對美國法的繼受
一、經由美援體制導入美國法律或思維
二、由法學研究者引進的美國法
三、晚近立法上主動採取美國法制
第三節　對日本法的繼受
一、日本法學知識對戰後臺灣的持續影響
二、以日本法作為供參考的外國立法例
三、司法實務上日本影響力從絢爛歸於平淡
第四節　對德國法的繼受
一、以戰後德國法推動臺灣的自由民主法治
二、被納入司法實踐中的德國法
三、再度作為立法依據的德國法
 
結論
一、內地延長下僅具外觀的法律現代化
二、去內地化僅剩一哩路、臺灣化已過萬重山
三、從當代歐美日本汲取現代化的養分
 
參考文獻
索引

許序（摘錄）

許雪姬（中央研究院臺灣史研究所研究員）
 
　　臺灣今日的文化是近數百年來多元文化鑲嵌的成果，近二、三十年來逐漸形成有特色的文化。回顧臺灣的歷史，在1949 年以後已形成一個事實上的國家，如何探討臺灣近現代史，了解其文化和生成，格外重要。
 
　　一、研究史觀
 
　　臺灣出現在世界的舞台應該是十七世紀中葉以後的事，雖然這之前中國的史書中已有不少記載著「平湖」、「流求」、「北港」、「東番」等名詞但真正統治臺灣的，卻是荷蘭、西班牙等海上強權。1661年鄭成功入主臺灣，設府置縣引入漢人政權，1683年清廷打敗鄭氏三世的政權，1684年清廷收臺灣入版圖，迄1895年清廷敗戰，割讓臺灣給日本，1945年日本戰敗，臺灣由國府接收迄今。如上，臺灣歷經多次政權更替，其中1684-1895、1945-1949和中國大陸屬於同一政權管轄。
 
　　在中華民國史觀下，將荷蘭、西班牙統治臺灣，視為佔領，對鄭成功打敗荷蘭，視為「復臺」而非開臺；甚至稱為第一次光復。清代臺灣史研究，在1980年代起，就產生兩種不同的詮釋，一是所謂的內地化，這種看法其實在郭廷以《臺灣史事概說》一書中即已充分表現，李國祁在《中國現代化的區域研究：閩浙臺地區（1860-1916）》一書中承襲了此一看法，亦即當臺灣被收為新領土之後，經過上百年的統治之後，逐漸和內地趨近，在各種制度上如此，文化亦然。人類學者陳其南則用土著化來解釋臺灣的發展，他認為1850年以後民變漸少、遷葬回內地的也減少、祭祀來臺祖者漸多，以這三個指標來說明臺灣逐漸土著化。對岸廈大教授陳孔立也加入此論戰。要之，前者在大中國思維下，後者在臺灣為主的觀點下，各自形塑出自己的論點。
 
　　接著，誰主導了臺灣的現代化？內地化論者將劉銘傳視為臺灣現代化的旗手，將急就章的自強新政一一視為劉的業績，無視於他所提倡進行的新政，因財政問題，在下任巡撫邵友濂時即中止部分新政。連雅堂說邵「百事俱廢」、李國祁則批評邵是「器局狹隘，識見低劣」者流。如果邵確如此，劉所留下來的成果十分有限，如何是現代化的功勞者，可謂自相矛盾。之所以提出劉銘傳來搶現代化的功勞，只是為了反對楊碧川等人提出臺灣現代化的功臣是後藤新平這一說法，可謂「肯定」日人在臺灣強迫臺灣現代化的功勞，是「媚日派」學者。研究日治時期的歷史只能研究抗日史，或者臺灣人如何到中國參加抗日，心繫祖國、或如何要求祖國收復臺灣。1987年解嚴前或後，研究日治的臺灣只能用抗日史觀，甚至迄今一般政府公文中不准用「日治」只能用「日據」，可為明證。
 
　　研究戰後臺灣的歷史也有兩種史觀，一是仍用中華民國史觀，大力評價中國國民黨如何攜帶大量黃金、人才來臺，是過去造成臺灣經濟奇蹟的原因。另一是植基於臺灣立場的看法，偏重在黨國體制下對臺灣政治、文化所造成的負面影響。中華民國在臺灣的歷史，和置於臺灣這個土地的臺灣史，兩者間仍在互相爭奪發言權和讀者。如何實事求是，進行貫時性的研究，來了解臺灣由過去到目前的歷史進程，是相當重要的課題。
 
　　二、主題計畫的形成及其執行
 
　　2011 年中央研究院通過一個三年期的主題計畫，由13個子計畫和1個總計畫組成，由中央研究院臺灣史研究所執行。為組成這個計畫，經過一年的籌備和商討才終於成形。子計畫主持人以中研院臺史所的研究人員為主，並邀請臺大、師大、政大、交大傑出的教授與新進人員為主所組成。至於研究則分為政治、經濟、文化、法律四個面向，依個人的興趣和專長分組。參與的人員和分組如下。政治（人脈）組：許雪姬、薛化元、鍾淑敏；經濟組：謝國興、黃紹恆、李為禎；文化組：陳培豐、黃英哲、黃美娥、李衣雲；法律組：王泰升、劉恆妏、曾文亮。在時間上，由1895年迄今，包括日治和國治；在內容上，（一）以法律為基礎，討論形成臺灣今日面貌的各種途徑，以及其間受到那些政權統治、那些文化影響，如考試、民營企業、金融體制。最重要的是瞭解各種制度何時轉換為以全體臺灣住民為主，而不及於早在1949年已不在中華民國領土範圍的中國大陸。（二）雖然二戰後日本喪失對臺灣的統治權，但在其50年的統治之下，仍然有些因素影響著臺灣的社會，有哪些雖一度斷絕，但不久仍然保持一定程度的關係，在商業和人脈上都可窺見。（三）戰後二二八事件，使臺灣喪失不少菁英，存活者有些退出政治的舞台，在地方上是否有此現象，亦即政權替換對地方菁英的流動有何影響，如地方農會。
 
　　子計畫之外，總計畫每個月舉辦一次的例會、邀請學者演講外，在中研院臺史所檔案館協助下，進行臺灣總督府職員錄數位化以及臺灣人物傳資料庫的建置等兩個計畫。
 
　　此計畫進行到2013年底結束，除了2011年舉辦工作坊外，2012年在黃英哲教授的努力下，與日本愛知大學共同舉辦「近代台灣の経済社会の変遷：日本とのかかわりをめぐつて」研討會，13個子計畫主持人全部參加，會後與日本學者發表的論文共19篇，由株式會社東方書店於2013年出版與會議名稱相同的論著。
 
　　2013年在中研院臺史所召開與計畫同名的研討會，並在曹永和文教基金會贊助下，集結成《臺灣歷史的多元傳承與鑲嵌》一書，在2014年底出版。總計畫的兩個計畫中，臺灣總督府職員錄數位化的工作全部完成，成為中研院臺史所最受歡迎、使用最多的系統；臺灣人物傳資料庫的建置工作仍在持續之中，除了撰寫人物傳外，也將已出版的《澎湖縣志》、《臺中縣志》、《臺中市志》、《嘉義市志》等人物傳，調整格式、增加資料放入，但尚未開放使用。
 
　　除了上述的成果，各子計畫主持人在3年（迄2016）內，將各自完成一本15萬字以上的專書。法律組的王泰升教授最早完成，值得慶賀。
 
　　三、法律組的第一本佳作
 
　　邀請王泰升教授加入總計畫並帶領法律組的另兩位成員來探討臺灣法律現代化，臺灣現代司法官職業形象、聲譽、個人生涯選擇，臺灣現代國家法上的人群分類機制及其法律效果等三個主題，三者之間互有關聯，卻又在各自的研究範圍內多所發揮。王教授一開始即已擬訂本書的架構，再逐章完成，所以能在各分支計畫中拔得頭籌，率先完成。
 
　　本書是一個從臺灣社會出發的法學研究，先探討1895年受日本異族統治才有了所謂的「內地延長」也因而有法律的現代化，但因有限的內地化，導致有限的現代化。1937年皇民化後，帶來法律現代化的倒退，1945年戰爭的最後一年，臺灣總督府擬以現代化來換取日本化，但未能成功。日本投降、中華民國接收臺灣後，將臺灣視為被「奴化」的地區，因而展開去奴化、趨中國化的各種統治。就法律面來看，自1949年，中華民國已喪失中國大陸只剩臺灣，但國府仍用治理全中國的法律來治理臺灣，而有枘鑿之現象，而後1971年因被迫退出聯合國，在國際上不能再代表全中國，不得不改絃更張，而在全國性中央法律如民、刑事法規，相當普遍地去「內地化」，也有中央民代退職這些現象，都是為未來國府法制的臺灣化舖路。中華民國臺灣化，可以1991年底李登輝總統主導修憲為分水嶺，由憲法、行政法、經濟法規、民事法、刑事法的臺灣化可見一般，亦即法律規範的對象，是臺灣的住民，是為臺灣量身定做。臺灣目前的法制與法學，除受百年來的日本、中國的影響外，戰後也繼受自美國、日本、德國。誠如王教授在結論中所言：「臺灣自十九世紀末啟動的整個法律現代化，由於存在著政治上的『內地』，而從『內地化』、『再內地化』，演變為『去內地化』。在『去內地化』的同時，臺灣從1949年底成為一個事實上國家之後，不斷自主地繼受美國、日本、德國等國的法律及法學。經由這般的『多元鑲嵌』，一個充滿現代性的國家法律體系，已卓然矗立於臺灣社會中」。
 
　　本書為截自目前為止，探討臺灣法律現代化歷程最重要、最值得閱讀的一本佳作。
 
　　四、結語
 
　　最近參加在日本愛知大學舉辦「何謂戰後？亞洲的1945及其之後」國際學術研討會，該會的主題演講〈二戰後臺灣社會的摶成：「Y」字型共創論的一個解說〉，雖然指出Y上的V兩橛一是日本文化、一是中華文化，黨國史觀下不再將日本治臺視為「瘋狂的統治」固然是好現象，但只用文化面，即菁英跨海帶來的文化和通俗文化中有「日本味」來說明戰後社會的摶成是不足的。所謂Y字型共創論，沒有考慮較長的時間跨度，更沒有注意文化的多元性。
 
　　「臺灣歷史的多元鑲嵌與主體創造」13個子計畫將給予目前搏成的臺灣文化更多元的解釋。王泰升教授的大作，在法律面上對「二戰後臺灣法律的摶成」可謂做了精闢的分析，值得推薦。同時，我期許其他12位子計畫主持人（包括我在內），也能儘速完成專著，讓整個計畫有了完美的休止符。謹為之序。