經濟推理與法律(四版)

四版序
三版序

基礎理論

第一章　華文的法律經濟學道路
壹、前　言／3
貳、幾個核心概念之釐清／5
參、法律經濟分析之科學性／20
肆、法律經濟分析之教義性／23
伍、結　論／33

第二章　科斯經濟學的法學意義
壹、前　言／35
貳、市場交易與損害權利化／37
參、損害相互性與法律概念／42
肆、作為市場之替代的法律無恣意性／45
伍、法律的規範系統性與經濟分析／51
陸、結　論／57

第三章　法律作為合約安排
壹、前　言／59
貳、科斯定理與交易費用／60
參、交易費用與私法自治／63
肆、法律之規範體系性／67
伍、法律之演化／71
陸、法律之內在價值／72
柒、華文的法經濟學：代結論／76
附　論　習慣：游移於事實與法律之間／78

債物之分

第四章　物權：（實體）物或權（定分）
壹、前　言／91
貳、科斯電波／93
參、相鄰關係／95
肆、物權法定／98
伍、占有物化／102
陸、侵權責任／104
柒、財產利益／107
捌、概念經濟／109
玖、結　語／113
附　論　公寓大廈屋頂平台之產權研究／115

第五章　物權外部性問題
壹、前　言／131
貳、外部性之謎：Merrill & Smith模型／134
參、謎外謎：公示作為外部性？／139
肆、回歸基本面：公示即內部化／146
伍、法律實踐：善意之保護／150
陸、結　論／154

第六章　一物二賣
——有效率之不履約或債權之侵害？
壹、前  言／157
貳、財產權保障方式之效能分析──金錢賠償、強制履行與回復原狀／159
參、財產權保障之憲法基礎與法律體系／165
肆、民法第二四四條修訂之商榷──特定債權人不應具撤銷權？／168
伍、結  論／178
三版補記／179
參考文獻／183
附　論　契約法：法定與意定之均衡／186

第七章　讓與（買賣）不破租賃及其類推適用
——長期投資保障觀點之分析
壹、問題之提出／201
貳、租賃物權之需求與其公示供給／204
參、幾個爭議問題／208
肆、租賃物權之形式限制——公證？／212
伍、類推適用——使用借貸？分管契約？／215
陸、結  論／220

侵權賠償

第八章　過失責任作為私法自治之原則
壹、前　言／225
貳、過失與行為危險／228
參、過失與嚴格責任／232
肆、過失與故意／235
伍、過失與契約責任／237
陸、過失與物權效力／239
柒、過失與不法／242
捌、過失與損害填補／246
玖、結  論／250

第九章　侵權責任的私法性質
壹、前　言／253
貳、過失何須客觀化／257
參、侵權行為或能力標準／262
肆、侵權賠償不是補償規則／267
伍、過失為何不刑罰／271
陸、結　論／280
附　論　保護他人之法律，所為何來？
──最高法院一○○年度台上字
第一○一二號民事判決評釋／281

第十章　不法行為的決定時點
——預防科技的不足或安全活動的逾越？
壹、前  言／289
貳、水泥廠防治空氣污染之例／290
參、Reasonable Man Standard（RMS）的經濟分析／292
肆、預防科技的進步誘因／300
伍、結  論／302

第十一章　故意侵權法的經濟分析
——兼評Landes & Posner模型
壹、前　言／305
貳、故意的三種理解：行為或（不法）責任／308
參、故意的經濟模型：故意或預謀／313
肆、故意、預見與交易／316
伍、故意與權利╱利益之辨／319
陸、故意與懲罰性規定／321
柒、應從交易機制而非命令管制看侵權法：代結論／322

十二章　醫師的賠償責任與說明義務
——經濟分析與其法院實踐
壹、前　言／325
貳、賠償責任與防禦性醫療：一個尋租模型／327
參、產品責任？危險活動？／332
肆、說明義務／341
伍、結　論／348

救濟與人權

第十三章　消滅時效的證據衰竭不等說
——並論其在物上與公法請求的適用
壹、前　言／351
貳、幾個消滅時效論據的虛答／354
參、消滅時效的證據衰竭解說／357
肆、消滅時效不適用於物上請求權／361
伍、主觀主義消滅時效之採取？／366
陸、非稅捐公課不應類推適用民法的長消滅時效／369
柒、人民對於政府的公法請求權應享較長的消滅時效／375
捌、結　論／380

第十四章　風險、社區與人權保障
——台灣關愛之家協會案之經濟分析
壹、前　言／383
貳、風險形成與法律救濟／386
參、風險分配與社區自治／391
肆、風險隔離與人權保障／396
伍、個案裁判與協商制度／398
陸、法律條文與法律體系／400
柒、結　語／403

四版序

　　本論文集在三年後即可再（四）版，令我驚訝。雖然法律經濟學當今在世界上很夯，臺灣也不例外，不過，我的法律經濟研究取向，是反主流的。老實說，我真不知我的讀者在哪裡（我是寇斯論者，認為單純數字，無解釋力），寫作出版是盡人事。過去三年，我力圖將法律經濟分析中的法律主體性理論化。這其中的關鍵是，張五常的制度作為合約安排之經濟分析。寇斯提出交易成本之概念，但其未一般化，以致於其批判的黑板經濟學借之還魂了。張五常一般化了交易成本，將之與租值消散與制度成本同視，如此制度即不是無根的政策工具，而是合約安排。法律作為定分制度，其特徵在於融貫的體系。實體法之無矛盾互聯、司法公正以及效率紛爭解決等，令權利確定了，從而避免你爭我奪的租值消散。法律如果有所謂「效率」（目的導向），不是來自其改正了不知所以的外部性或市場失靈，而是來自其穩定的適用─史密斯的不可見之手也！

　　本版仍維持三版的體例：基礎理論、債物之分、侵權賠償以及救濟與人權；新增〈華文的法律經濟學道路〉、〈法律作為合約安排〉、〈物權：（實體）物或權（定分）〉以及〈侵權責任的私法性質〉等四文；為了不使書太厚，刪去三版的三篇論文與四篇附論。本論文集是階段性工作的匯集，我謹希望體系完整的《權利的經濟解說》專書能早日與讀者見面。