法律探微今與明的新學思

序文
內容簡介

第一篇 土地物權法規運作疑義
第1章 論共有物裁判分割所衍生之疑義／林秉毅
第2章 民法第824條之1之立法源起與立法後運作現／郭林勇、林心印
第3章 土地徵收正當法律程序之探討／劉籐
第4章 從世界各國特留分，論台灣、香港、澳門與大陸地區特留分之比較研究／王國治

第二篇 稅捐金融法律
第5章 大法官對於稅捐處罰相關解釋之分析／蔡清遊
第6章 所得稅法第38條「經營本業及附屬業務損失」之認定兼評最高行政法院99年9月份第2次庭長法官聯席會議決議／謝如蘭

第三篇 財經法律議題
第7章 從違反個資保護案件探索銀行個資之法律風險管理／薛筱諭、施茂林
第8章 處分違犯銀行法第125 條之犯罪所得應論以洗錢罪？／蔡佩芬
第9章 未註冊著名商標的保護──以德國及歐洲商標法及公平交易法為中心／魏馬哲
第10章 德國經濟憲法爭議的啟發性意義／李東穎
第11章 中國大陸「商標搶註」類型化及構成要件之研究／賴苡任
第12章 仿冒智慧財產權帶來的持續挑戰和對臺灣的機會／詹姆斯‧庫珀

第四篇 國家主權與管轄
第13章 明代中國《使琉球錄》與釣魚臺列嶼主權爭議／林田富
第14章 網路犯罪之審判權與管轄權／李維宗

第五篇 行政管理與法律規範
第15章 行政法人之推動現況檢討／朱武獻
第16章 國家DNA資料庫之建置規範／唐淑美
第17章 高齡化社會長期照顧居家服務照顧服務員法律風險管理之研究／張智聖
第18章 氣候變遷風險之計畫法上之對應──以洪水風險管理為中心／山田洋

 

序言
　　
　　本書命名為《法律探微今與明的新學思》，正是表達了法律人對維護社會公平正義的責任，以及法律必須能夠展望未來與符合時代需求的企盼。
　　
　　本書集結了亞洲大學財經法律系專兼任教師們的智慧，探討民眾時下關心的議題，將現今與未來光與熱的法律爭議結集成冊，收錄學界與實務現階段的法律新思維，提出未來修法趨勢，以期許我國法規盡善盡美，並能與時俱進，符合現代人之需求，達到民眾期待的公平正義。
　　
　　本書由前法務部長施茂林、蔡佩芬教授擔任主編，並由本系在社會上頗有聲望的教授特別撰文，例如，現任大法官蔡清遊教授，公法學界重量級的前總統府國策顧問、前行政院人事行政局局長、前考試院副祕書長朱武獻教授。
　　
　　期盼這本書能為民眾解決心中的些許疑惑，為社會法律秩序盡一份微薄的責任。
　　
　　內容簡介
　　
　　本書針對臺灣當前與未來面臨的法律問題提出看法。以主題式論文呈現，特色是具有國際觀，內容橫跨德國、日本、美國的文獻（提供譯稿），論述層面分為五大類別：
　　
　　第一類議題談與民眾財產有切身關係的土地法規運作釋疑。土地的紛爭一直是民眾在民事案件上的大宗，所以本書也針對民眾對常面臨的議題，例如土地分割、土地徵收，以及新修正的共有物分割主題，進行詳細解說。
　　
　　第二類談稅捐與金融法律。由蔡清遊大法官執筆，親自為讀者說明國家稅捐處罰的解釋與分析，就民眾每年報稅都會遇到的狀況進行解說，例如逃漏稅捐的處罰與違反稅法作為義務的處罰，是否可以併罰？如果不知道要繳稅或要承擔甚麼稅務行為而沒繳稅或沒執行，就違反法律了，這樣是否必須受到處罰？如何對自己提出有力的抗辯？
　　
　　另外，也介紹與公司營運有關的稅務問題。有關所得稅法第38條關於「經營本業及附屬業務損失」的認定，提供最高行政法院99年9月份第2次庭長法官聯席會議決議供民眾參考，以及對本決議有關人民權益部分，民眾該如何抗辯的建議。
　　
　　第三類談財經法律議題。著眼於商業金融層面的風險控管，以利社會大眾進行商業活動時，得以預期自身行為是否合法的法律風險控管。
　　
　　社會上很多金融與商業行為往往因不知法律而觸法，例如收受他人存款是否屬於犯罪行為？實務上判決多以洗錢罪論斷，然而，以洗錢罪苛責真的是正確而毫無爭議的嗎？本書將探討處分違犯銀行法第125條的犯罪所得，是否應以洗錢罪論述，以案例探討其合法性。
　　
　　類似此等問題，本書也探討銀行對個資法的保護與風險控管，這篇文章由前法務部長施茂林指導撰寫。
　　
　　因臺灣以中小企業為公司型態，商標法對於有註冊者能給予合法保障，但未註冊者，該如何保障？民眾對於未註冊商標的保護可能不甚熟悉，本議題正是要告訴民眾未註冊的著名商標在法律上的保護，並兼論及智慧財產權法和公平交易法的交錯適用問題。同時，因臺商到大陸的人數愈來愈多，因此，在中國大陸「商標搶註」問題，本書也有著墨介紹其類型化及構成要件。
　　
　　本議題也關心整體經濟在憲法層面的架構和合憲性概念，所以介紹德國的發展作為未來的借鏡。
　　
　　甚而有之者，在幾十年前，臺灣被認為是仿冒和盜版的避難所，甚至冠以亞洲仿冒中心的汙名，仿冒和盜版所帶來的威脅，以及仿冒智慧財產權帶來的持續挑戰和對臺灣的機會為何，從美國教授的角度提供觀察與論述，藉此打開國人的視野，省思臺灣在世界的地位。
　　
　　第四大類是從公法議題切入，探討近年來大家耳熟能詳、並引起舉國憤慨的南海國際仲裁案，及釣魚臺列嶼主權爭議問題，以最近的發展趨勢，作為內容架構依歸。再者，從國際眼光轉移到國內，與人民切身相關的是：隨著人口少子化下的經濟衝擊，法律也隨之調整的行政法人與公法人議題。
　　
　　第五類著眼於國家法規對人民安全性的保障，分為高科技類的個人資料控管、高齡化社會下長期照護服務員的法律風險控管，以及目前大家最關心的氣候變遷引發洪水風險的法律控管。
　　
　　隨著科技日新月異，多項產品悄悄而不受察覺地涉入到人類隱私，侵害人權的資料收集默默在進行著，人民沒有相關的科技知識，無法得知自己的所有個資和隱私是否被侵害，國家有義務為人民把關，因此，關於個人資料的控管與資料庫的建立，是本章的重點。
　　
　　再者，預防勝於治療，居家服務員常見及可能的法律風險類型為何？其趨吉避凶的法律風險管理模式為何？如何建構教育訓練與法律風險管理整合的系統化創新模式？均為本主題要探討的重點。
　　
　　本書羅列上述主題，希望每位讀者都能夠在本書中，找到自己引頸已久而仍未能解決或釋疑的指引與方向。