商務管理與法律基礎(二版)

二版序
序 言

第1章 管理決策與法律體系
1.1 前言：決策管理與法律／1
1.2 台灣的法律體系／4
1.2.1 法分三個層級：憲法、法律、命令（行政命令）／4
1.2.2 法院系統的分類與層級／8
1.3 法律的適用與解釋／12
1.3.1 法律的適用／12
1.3.2 法律解釋／15
1.3.3 白紙黑字的解釋（文理解釋）應注意的原則／19
1.3.4 論理解釋的「論」，立足的「理」與其原則／19
1.3.5 文理解釋與論理解釋的恩怨情仇／22
1.3.6 轉變中的法律解釋之觀點與應用／24
1.4 學習商業法律和決策管理必備的基礎知識／26
1.4.1 認識企業的法律環境／27
1.4.2 認識基本的法律原則／29
1.5 主要作業／31
1.5.1 基礎作業／31
1.5.2 個案研究作業與討論／32
1.5.3 決策管理作業與討論／36
附錄：晚進修法與趨勢／41

第2章 契約法
2.1 立法背景和立法目的／43
2.2 主要結構／45
2.2.1 契約之成立／45
2.2.2 契約之種類／50
2.3 契約在市場經濟的角色與特徵／61
2.3.1 契約的角色／61
2.3.2 契約的特徵／63
2.4 市場的不確定性與法律的安定性／66
2.4.1 懸賞廣告：對市場不特定人進行要約／66
2.4.2 法律對市場不特定契約進行指導／72
2.5 主要作業／78
2.5.1 個案研究：契約成立的必要之點／78
2.5.2 個案研究：契約要約的拘束力／79
2.5.3 個案研究：不動產契約交易契約的完備性／80
2.5.4 個案研究：懸賞廣告／83
附錄：晚近修法與趨勢／84

第3章 企業組織與公司法
3.1 立法背景和立法目的／91
3.1.1 獨資的商務需求與法律規範／92
3.1.2 合夥商務需求與法律規範／93
3.1.3 企業型態的設計與法律規範的決策／97
3.2 公司法的主要結構／99
3.2.1 公司的概念／100
3.2.2 公司之設立與登記／106
3.2.3 公司之負責人與經理人／113
3.2.4 公司之能力／126
3.2.5 公司之解散／134
3.3 資本法人在市場的最後防線／141
3.3.1 針對命令解散，設有例外情形／143
3.3.2 針對任意解散與法定解散，設有股東的自治決策／144
3.3.3 變更公司組織，避免公司解散／144
3.3.4 經由重整程序，避免公司解散／145
3.4 立法走向利益平衡的原則／146
3.4.1 立法修正實踐利益平衡原則／146
3.4.2 未來企業，誰平衡誰的利益？／148
3.5 主要作業／149
3.5.1 初階作業／149
3.5.2 進階作業／150
附 錄
晚近修法與趨勢（1）～公司法2018（民國107）年修法重點分析／150
晚近修法與趨勢（2）～證券交易法2023（民國112）年5月修法／154
晚近修法與趨勢（3）～證券交易法2023（民國112）年4月修法／159
晚近修法與趨勢（4）～證券交易法2022（民國111）年11月修法／161
晚近修法與趨勢（5）～洗錢防制法2023（民國112）年5月修法／162

第4章 企業與消費者保護
4.1 立法背景和立法目的／167
4.2 主要結構／168
4.2.1 結構精實的法律：無過失責任保護消費者／169
4.2.2 產經動態的市場：如何實質保護消費者？／170
4.3 客觀中立放兩邊（弱勢擺中間）／175
4.3.1 市場上有立場的法律：消費者的立場？／175
4.3.2 什麼樣的消費行為可受到消保法的保護？／176
4.3.3 什麼樣的對象可受到消保法的保護？／176
4.3.4 適用之企業經營者主體（指明責任主體）／177
4.3.5 特殊保護消費者的機制／179
4.3.6 條文直接明定懲罰性賠償金／180
4.4 改變傳統民法在市場上的角色和功能／180
4.4.1 消保法對定型化契約的規範如何？／181
4.4.2 消保法上的特種買賣有何規範？／184
4.4.3 消費資訊：消保法對廣告的規範如何？／188
4.4.4 消費資訊：商品的標示與包裝有何規範？／190
4.5 主要作業／192
4.5.1 基礎作業／192
4.5.2 進階作業／193
附錄：晚進修法與趨勢／200

第5章 勞資關係與法制
5.1 立法背景和立法目的／205
5.2 主要結構／207
5.2.1 勞動基準法／208
5.2.2 工會法／225
5.2.3 團體協約法／231
5.2.4 勞資爭議處理法／238
5.3 市場的需求與社會關係的變動／247
5.3.1 當法制的成本反映在市場交易中／248
5.3.2 當法制的要素反映出社會關係時／250
5.4 法律功能的變動與停滯／251
5.4.1 當法律功能的內外雙重落差是現實／251
5.4.2 法律功能可能不彰的現實個案／252
5.5 主要作業／256
5.5.1 初階基礎的相關作業／257
5.5.2 勞動團體實務的相關作業／258
5.5.3 進階商務常見的相關作業／261
附 錄
晚近修法與趨勢（1）～勞動事件法／263
晚近修法與趨勢（2）～勞動事件法／272
晚近修法與趨勢（3）～工會法／273

第6章 智慧財產與法制
6.1 立法背景和立法目的／275
6.2 主要結構／277
6.2.1 專利法（發明、新型、新式樣）／278
6.2.2 商標法（商標、證明標章、團體標章、產地標示等）／282
6.2.3 著作權法（著作人格權、著作財產權）／289
6.2.4 營業秘密法／296
6.2.5 積體電路電路布局保護法／302
6.2.6 植物品種及種苗法／302
6.2.7 公平交易法（不公平競爭的部分）／303
6.2.8 光碟管理條例／305
6.3 市場的需求與社會關係的變動／305
6.3.1 在人類的文明和公共知識領域進行財產私有的圈地／305
6.3.2 在效率與正義之間拔河／307
6.4 法律功能的衝突與變動／309
6.4.1 法律功能的衝突與化解／309
6.4.2 法律功能的變動與調整／311
6.5 主要作業／315
6.5.1 初階基礎的相關作業／315
6.5.2 進階商務常見的相關作業／316
附錄：晚近修法與趨勢／317

第7章 商務爭議解決方式
7.1 前 言／335
7.2 主要制度與結構／336
7.2.1 政府採行ADR的制度和需要／337
7.2.2 多元的ADR結構和需要／339
7.2.3 現代意義上的ADR，包括仲裁嗎？／344
7.3 把解決空間留在市場或給國家？／345
7.3.1 當事人對於爭議解決的計算和選擇／346
7.3.2 當事人對於未來關係的掌握空間／347
7.3.3 推薦ADR的特點與在實踐中的應用／353
7.4 自願，是策略管理還是誠意表現？／354
7.4.1 當事人的自願開啟法律的非正式性／354
7.4.2 當事人的自願銜接法律的前瞻關係／357
7.4.3 當事人的自願傳承法律的私法自治／360
7.4.4 當事人的自願慎防法律的興訟建制／363
7.5 主要作業／365
7.5.1 基礎作業／365
7.5.2 關於複習第1章作業的提示和建議／365
7.5.3 閱讀和討論／368
附錄：晚近修法與趨勢／370

二版序

　　當本書出版時，內容主要針對市場與法律兩者的關係為何？是干涉，還是助長呢？也討論經濟（或者市場）是一個獨立運作的系統，或是有其他條件確保其存在，例如政策與法律？因此，在分析涉及商務的每一套法律時，本書特別注重，一個管理者在「決策選擇」的關頭，面對國家、市場、企業與消費大眾四者的互相影響，而這些影響的因素與機制為何？基於這樣的脈絡，本書產生的第一個觀念便是在商言商，商管學院的商法認知與訓練，必須由市場出發，而不拘束於傳統法學院的商事法狹義範疇。

　　本書第一版的讀者應可接受前述的觀念的，也本於基礎簡明與循序漸進的原則，書中分為七章，有別於過往以法學院或是社會科學院等課程設計為主的架構。去（2023）年9月接獲出版公司通知，本書在開學後庫存量不足即將售罄，經討論後決定增添資訊並進行修正多處。如果按照所修訂的內容分類，最主要的部分是由於涉及的法律完成修法，而有新的條文規定、或者新增條文、或者刪除原有條文。由於修法的效力影響長遠，便有超前立法或落後立法、進步修法或倒退修法、彌補修法或追趕修法等的討論，本書中多有檢視分析；然而因為商務市場日新月異，法律變動固然帶動市場新局，而市場動態勢必也回應法律網絡，形成值得進一步觀察彼此的議題。

　　其次，如以涉及的法律現象或關係而言，大約有以下數項的社會變動，值得做為法律與市場之間，涉及各項決策管理的考量：

　　一、自2022年起，「滿18歲為成年」即見實踐，社會行為中的完全行為能力責任之法治認知與需求提早至高中職畢業，連帶地「認識企業的法律環境」的能力將更普及至大學生之間。

　　二、從2022年初到2023年底，台灣陷入了一連串政商名人的博碩士論文抄襲風暴，經過比對和法律程序後之後，許多博碩士學位連同論文被撤銷，被認定抄襲的論文除了侵害智慧財產權之外，還有論文代工的買賣、承攬、委任部分涉及「違反公序良俗」的契約如何認定？又為何盛行於有權有勢者之間？

　　三、企業的法律環境的高度複雜化，隨著金融資本主義在台灣的擴張，涉及企業經營的建制結構，早已跨越公司法等「組織」、「架構」法規的範疇，而更延伸至商務「交易」、「金流」等法規的網絡，高潮迭起不能迴避。

　　四、關於企業與消費者保護，則見諸台灣由高齡社會即將步入「超高齡社會」之際，其間更見「知識經濟」（knowledge-based economy）的科技創新和數位轉型普及化，伴隨金融剝削、網路詐騙、電商糾紛等消費爭議攀向高峰，人性不純而行銷過度。

　　五、社會轉型之際，曠日廢時的消費者集體訴訟，隨食安、醫療、住屋、交通、公安意外、團體消費監管不周、盲從消費不減反增，正義遲來而司法漫漫。

　　再者，除了消費者的長期弱勢，勞動者也同樣處於政經社文與法制的失衡環境。因而，以下各項經濟社會變遷，各值得注意：

　　六、歲月變遷，惟久難變的是台灣超過20年的低薪困境，最低工資法（曾在民國25年立法，75年廢止）在2023（民國112）年底終於出爐，證明工資的合理化與青年人才的出路兩者，仍是執政的政商結構之社會潛在挑戰。

　　七、然而，工會法第45條修正與勞動事件法修法兩者，前者為強化維護勞工應有之集體勞動權利，而後者部分條文尚未生效，立法已經5年最後生效日期卻未定；如此為德不卒，仍見勞資政三角關係的左右擺動。

　　八、前文提及「知識經濟」在台灣的擴張，因創造經濟價值而引發國際競爭趨於激烈，知識財產權與其法制的密集修法成為近年立法特徵，自第1版發行後，專利、商標和著作權均因應市場情勢而幾番修法，比較過往30年甚為密集。

　　九、除了知識經濟之外，過去4年新冠疫情與全球化所造成的內外環境，以及國際接軌，例如，以2022（民國111）年為例，政府為求加入《跨太平洋夥伴全面進步協定》（CPTPP），這些都成為檢視、修正法規與法制變動的主要動力。

　　十、至於商務爭議解決方式：近年司法院提供民眾方便、簡易而快速的訴訟外紛爭解決機構及相關資訊之查詢平台，依據內政部統計處的發佈數據，2022（民國111）年鄉鎮市區調解委員會辦理調解業務結案件數13.3萬件，較2021年增加6.7%，而調解成立者10.9萬件，成立比率82.0%為歷年新高，能否持續值得觀察。

　　十一、相對地，在台灣律

師界的「包審式收費居多」的市場現狀，是否會「影響當事人的和解率？」，至今仍是在實務中值得實證的研究議題。以上種種便是本書第2版修訂過程的現實產經背景，五光十色，也是台灣在2022-2024年期間企業的法律環境。

　　當前本書改版之際，首先筆者再次感謝元照出版公司的編輯、經理人與審查等專業同道，感謝各項協助。其次，筆者在初版發行時，曾向許多教育同道、多年摯友與青少同窗表達最深的致謝與敬意，再一次，藉此改版發行感謝他們的指導與勉勵。

　　穿梭兩版的年間，也是全球新冠疫情肆虐的年代，工作、生活與交流聯繫的不便常有困擾，是一段值得感念的歲月。對於長年的教育、教學與研究，要感謝同道鼓舞合作，包括李榮彬教授、劉穎琦教授、林峰立教授、黃明新主任、陳妮雲主任、彭廣林主任與李沛澍老師在敬業砥礪的啟發。再次，滄桑流年，感念多位勉勵的摯友詹益裕經理、林雲龍隊長、陳銘釗律師、謝名冠檢察官、王志平律師、曾國政教授、黃正雄總經理、鄭正義總經理、陳錦富會長、林志文博士、李元貞師姐、姚麗美師姐，以及蘇成達與李盡英、黃柏峰與郭玉美、戴明宗與林翠霞、單建與黃祖瑂、林南山與呂兆琴、蕭文碩與何敏華、何山田與徐玥圓等賢伉儷，人情學問一併學習，感恩不盡。還有多位好友礙於公私場域不便，或容於其他機會一一致謝。

　　最後，冬季深夜撰稿，不斷湧上腦海的是往日先父夜半庭訓點滴，數十載居家種種的晨昏溫馨景象，終是一種涓滴成流的動能，要感謝我的母親、兄弟姊妹與他們的家人的照顧扶持。而歲月最重要的是寧靜，筆者感謝內人惠蓮與岳母和其家人的長久支持與鼓勵，尤其尚亮雙人組的熱情敬業與勤奮實踐，也有行遠相伴的鼓舞。自然，對於多位親族長輩數十年的愛護與細心指導，於此一併銘謝。至於本書旨在揭露商務實務中，法律決策的視野與要素管理的學習，為青年與企業在專業、法律與倫理三者上，增長概念與實務的洞察；筆者自勉於能盡綿薄之力。