證券交易法爭有Way

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讀者一定要知道的本書特色 3
作者不負責任的證交法學習指南 7
作者超貼心的相關法規、機構整理 9

Chapter 1 證交法之基本概念
爭點1-1 證交法之立法目的為何？ 1-3
一、保障投資人：主要目的 1-3
二、發展國民經濟：次要目的 1-3
爭點1-2 證交法之規範對象、範圍為何？證交法與公司法之關係？ 1-4
一、證交法之主要規範對象 1-4
二、證交法之規範範圍 1-5
三、學者評析 1-5
爭點1-3 公開原則是什麼？證交法之規範藍圖？ 1-6
一、公開原則 1-6
二、證交法之規範藍圖 1-7
爭點1-4 現行法有價證券之範圍？ 1-8
一、傳統民商法上之有價證券 1-8
二、證交法上之有價證券 1-8
延深爭點 台灣存託憑證（TDR）是我國的有價證券嗎？ 1-14
爭點1-5 投資契約算是有價證券嗎？現行法之規範有何缺失？ 1-16
一、投資契約之意義與現行法地位 1-16
二、參考美國法下之Howey Test 1-17
三、學者評析 1-18

Chapter 2 有價證券之募集、發行與私募
爭點2-1 證券市場的基本架構為何？ 2-3
一、發行市場（Primary Market） 2-4
二、流通市場（Secondary Market） 2-4
三、綜合比較 2-4
爭點2-2 證交法上的「募集」、「發行」意義為何？
可否包含「再次發行」？ 2-5
一、募集 2-5
二、發行 2-8
三、再次發行（又稱「老股承銷」） 2-8
四、學者評析 2-9
五、綜合比較 2-10
爭點2-3 現行有價證券之審查原則為何？
證交法第22條「申報生效」有哪三種情形？ 2-12
一、現行有價證券募集、發行之審查原則 2-12
二、須向主管機關申報生效之三種情形 2-13
爭點2-4 私募之基本概念為何？私募之對象與應行程序為何？ 2-16
一、私募之基本概念 2-16
二、私募之對象與配套 2-18
三、私募之應行程序 2-20
四、學者評析 2-22
爭點2-5 私募得否對不特定人為之？
私募之股份可以隨意轉讓嗎？ 2-23
一、私募一般性廣告之禁止 2-23
二、私募股份轉讓之禁止 2-24
爭點2-6 為何公發公司發行新股需要強制股權分散？
股權強制分散之政策有何批評？ 2-28
一、強制股權分散之基本概念 2-28
二、強制股權分散之檢討 2-30

Chapter 3 有價證券之買賣
爭點3-1 證券流通市場可分為哪些？創櫃版又是什麼？ 3-3
一、公發公司與交易市場 3-3
二、證券流通市場之起源 3-3
三、我國證券流通市場之發展 3-4
四、集中交易市場 3-4
五、店頭市場 3-5
六、創櫃板之基本概念 3-5
爭點3-2 有價證券上市櫃應經哪些流程？主管機關有何監管手段？ 3-6
一、集中交易市場 3-6
二、店頭市場 3-8
爭點3-3 何謂場外交易禁止？有何值得檢討之處？ 3-9
一、場外交易禁止 3-10
二、違反之效果 3-10
三、允許之例外 3-10
四、學者評析 3-13
爭點3-4 證券商有哪些類型？分別在證券市場上扮演什麼角色？ 3-13
一、證券承銷商 3-14
二、證券自營商 3-14
三、證券經紀商 3-15

Chapter 4 公司治理與內部人持股
爭點4-1 現行上市櫃公司之治理模式為何？
我國目前又存有哪幾種治理模式？ 4-3
一、前言 4-3
二、我國之設置現況與現存之三種治理模式 4-4
爭點4-2 獨立董事之設置目的與權責為何？
獨立董事不獨立會當然解任嗎？ 4-6
一、獨立董事之概念 4-6
二、獨立董事不獨立會當然解任嗎？ 4-10
爭點4-3 審計委員會之設置目的為何？有哪些重要規定？
學者之評析為何？ 4-11
一、審計委員會之概念 4-11
二、審計委員會之職權 4-12
三、增訂證交法第14條之5第3項 4-15
四、學者評析 4-16
爭點4-4 個別獨立董事與審計委員會之權限是否競合？
雙胞股東會問題如何解決？ 4-18
一、問題意識 4-18
二、權限重疊誰優先—以雙胞股東會為例 4-19
延深爭點 新法下董事代表訴訟有何問題？ 4-24
爭點4-5 薪酬委員會之設置目的為何？
對我國薪酬決定有何影響？ 4-26
一、薪酬委員會之概念 4-26
二、我國薪酬法制之變革 4-27
三、學者評析 4-29
爭點4-6 為什麼要求董監有最低持股比率？
未達到時應如何處理？ 4-30
一、前言 4-30
二、董監最低持股要求 4-30
三、未達要求時之處理 4-31
四、學者評析 4-32
爭點4-7 為什麼要限制內部人、大股東持股轉讓？
其持股又受到如何之管制？ 4-33
一、前言 4-33
二、限制內部人、大股東持股轉讓之立法目的 4-33
三、內部人、大股東之持股限制 4-33
四、學者評析 4-38

Chapter 5 公發公司之管理
爭點5-1 證交法上對於股東會有何特別規範？ 5-3
一、股東會之召集與通知 5-3
二、特定議案不得以臨時動議提出 5-6
三、董監事期滿不改選之處理 5-7
四、書面或電子投票 5-7
爭點5-2 何謂委託書制度？運作上有何限制或要求？ 5-8
一、委託書之概念 5-8
二、委託之態樣 5-11
三、價購委託書之禁止 5-13
四、學者評析 5-14
爭點5-3 證交法上對於公司會計與庫藏股有何特別規範？ 5-15
一、公司會計之特別規定 5-15
二、公司庫藏股之特別規定 5-17
爭點5-4 法人股東代表人可否同時當選董事與監察人？
違反之效果為何？ 5-21
一、前言 5-21
二、擴張適用：具控制從屬關係之母子公司 5-21
三、違法同時當選董事與監察人之處理 5-23
爭點5-5 證交法淡化董監之家族色彩有何規定？
董事若因解任人數不足時如何處理？ 5-26
一、淡化家族色彩之規定 5-26
二、董事解任致人數不足時之處理 5-27
延深爭點 公發公司得否以臨時動議解任董事長？ 5-29

Chapter 6 股份公開收購之管理
爭點6-1 關於大量取得股權之申報有哪些規定？
「大同案」中對股權申報之闡釋為何？ 6-3
一、大量取得股權之申報 6-3
二、企業併購法之特別規定 6-4
三、從「大同案」看企業併購法第27條與
證交法第43條之1 6-5
爭點6-2 何謂公開收購？何時應採強制公開收購？
現行規範是否違憲？ 6-8
一、公開收購 6-8
二、強制公開收購 6-9
三、強制公開收購授權子法規定是否違憲？
──憲法法庭112年憲判字第5號判決 6-11
爭點6-3 公開收購有何其他重要規定？ 6-13
一、向主管機關申報、公告並提出收購能力證明 6-14
二、不利條件變更禁止 6-15
三、他途收購禁止 6-15
四、損害賠償 6-16
五、審議委員會與強化資訊揭露 6-16
六、隨時撤銷應賣 6-17
七、收購數量不足或超過預定數量之處理 6-18
八、例外停止公開收購 6-18
九、持股過半之股東會召集權限 6-19

Chapter 7 公開原則與其民事責任
爭點7-1 證交法第20條第1項證券詐欺之適用範圍為何？
責任要件為何？ 7-3
一、前言 7-3
二、規範目的 7-3
三、適用範圍 7-4
四、責任性質 7-4
五、責任要件 7-4
爭點7-2 何謂公開說明書？哪些常見的文件屬之？
誰有義務提出或交付？ 7-14
一、規範目的 7-14
二、常見之說明書與應提出之情形 7-14
三、公開說明書之交付與責任要件 7-16
爭點7-3 證交法第32條公開說明書不實之適用範圍為何？
責任要件為何？ 7-18
一、規範目的 7-19
二、責任要件 7-19
爭點7-4 何謂財務預測？若內容錯誤有何責任？ 7-26
一、財務預測（forward-looking statement）之內涵 7-26
二、財務預測可能之責任 7-26
三、不實之財務預測是否具有重大性而屬主要內容？ 7-27
四、財務預測之更正與更新 7-28
爭點7-5 何謂財務報告？哪些文件應繼續公開？ 7-29
一、繼續公開之內涵 7-29
二、公司於運作過程中應繼續公開之文件 7-29
爭點7-6 證交法第20條第2項、第20條之1資訊不實之
客觀要件為何？主觀要件為何？ 7-32
一、前言 7-32
二、規範目的 7-32
三、責任性質 7-33
四、責任要件 7-33
爭點7-7 證交法第20條之1資訊不實之責任主體為何？
請求權人為何？ 7-36
一、責任主體與責任類型 7-36
二、請求權人 7-38
爭點7-8 公開原則之民事責任損害賠償有哪些計算方式？
如遲未出售是否與有過失？ 7-40
一、前言 7-40
二、損害賠償之計算 7-40
三、出售時機與投資人與有過失？ 7-42
延深爭點 公開原則之民事責任──損失因果關係如何認定？ 7-43
延深爭點 公開原則之民事責任──是否競合？如何競合？ 7-47
延深爭點 證交法第20條之1與第32條責任有何差別？
立法上是否妥適？ 7-51

Chapter 8 短線交易之規範
爭點8-1 短線交易之規範目的為何？
關於內線交易之防止有何規範？ 8-3
一、短線交易之規範目的 8-3
二、證交法上防堵內線交易之規定 8-4
爭點8-2 短線交易之主體、標的為何？
何謂短線交易之取得、賣出？ 8-5
一、短線交易之主體 8-5
二、短線交易之標的 8-8
三、短線交易之行為態樣 8-8
四、短線交易歸入權之行使 8-11
延深爭點 對於大股東與其受益所有人應如何行使短線交易之歸入權？ 8-11
爭點8-3 短線交易之具體歸入金額應如何計算？ 8-13
一、短線交易之計算原則 8-13
二、考試常考變體 8-14

Chapter 9 內線交易之規範
爭點9-1 內線交易之保護法益為何？
比較法上之發展脈絡為何？ 9-3
一、內線交易之保護法益 9-3
二、比較法上之發展脈絡 9-3
三、我國內線交易之保護法益 9-6
爭點9-2 要件一：內線交易之責任主體為何？ 9-10
一、該公司之董事、監察人、經理人及依公司法
第27條第1項規定受指定代表行使職務之自然人
（證交§157-1Ⅰ①） 9-10
二、持有該公司之股份超過10％之股東
（證交§157-1Ⅰ②） 9-11
三、基於職業或控制關係獲悉消息之人
（證交§157-1Ⅰ③） 9-11
四、喪失前三款身分後，未滿6個月者
（證交§157-1Ⅰ④） 9-13
五、從前四款所列之人獲悉消息之人
（證交§157-1Ⅰ⑤） 9-13
六、配偶、未成年子女及利用他人名義持有者
（證交157-1Ⅶ） 9-17
延深爭點 法人或公開收購人可否構成內線交易？ 9-20
爭點9-3 要件二：內線交易之規範客體為何？
要件三：內線交易之行為態樣為何？ 9-23
一、要件二：交易客體 9-23
二、要件三：行為態樣 9-24
爭點9-4 要件四：何謂有重大影響其股票價格之消息？ 9-26
一、重大消息 9-26
二、學者評析 9-28
延深爭點 影子交易是否構成內線交易？ 9-29
爭點9-5 要件五：禁止交易之時點如何認定？ 9-30
一、前言 9-30
二、消息明確 9-31
三、消息公開 9-35
爭點9-6 要件六：內線交易之防止是否要求因果關係？
非相對應買賣是否構成內線交易？ 9-37
一、前言 9-37
二、主要爭論：「得知消息」與「進行交易」之間
是否應具備因果關係？ 9-37
三、預定交易計畫抗辯之引入？ 9-39
四、非相對應買賣是否構成內線交易？ 9-40
爭點9-7 內線交易之請求權人為何？因果關係如何證明？
損害賠償如何計算？ 9-41
一、責任主體 9-41
二、請求權人 9-41
三、交易因果關係 9-41
四、損害賠償 9-41

Chapter 10 操縱市場之責任
爭點10-1 違約交割行為該處罰嗎？實務見解如何限縮解釋？ 10-3
一、要件 10-3
二、學者評析 10-5
爭點10-2 相對委託與沖洗買賣的異同？ 10-6
一、相對委託（matched orders） 10-6
二、沖洗買賣（wash sale） 10-8
三、相對委託與沖洗買賣的差異 10-10
爭點10-3 連續買賣有何要件？有無免責抗辯？ 10-11
一、主觀要件 10-11
二、客觀要件 10-12
三、可能之抗辯 10-14
爭點10-4 公布不實財務預測，算散布流言或不實資料嗎？ 10-17
一、主觀要件 10-17
二、客觀要件 10-17
三、財務預測等軟性資訊如有不實，是否成立本罪？ 10-19
爭點10-5 操縱市場的概括條款應如何適用？ 10-21
一、操縱市場的概括條款 10-21
二、實務見解的限縮解釋 10-21

Chapter 11 證交法上之刑事責任
爭點11-1 違反初次公開與繼續公開之刑事責任為何？ 11-3
一、公開說明書不實 11-3
二、證券詐欺 11-4
三、資訊不實 11-6
爭點11-2 違反內線交易與操縱市場之刑事責任為何？ 11-9
一、內線交易 11-9
二、操縱市場 11-11
爭點11-3 掏空公司資產之刑事責任為何？
與公司法之適用如何調和？ 11-14
一、前言 11-14
二、非常規交易罪 11-14
三、特別背信罪 11-20
四、競合 11-21

Chapter 12 投保中心
爭點12-1 投保中心為投資人遂行訴訟之依據為何？
得進行何種類型之訴訟？ 12-3
一、當事人適格 12-3
二、裁判費之減免 12-4
三、投保中心得進行之訴訟類型 12-4
爭點12-2 投保中心訴訟的改革方向為何？學者有何建議？ 12-7
一、前言 12-7
二、我國與美國之團體訴訟差別 12-7
三、學者評析 12-7

附錄：一試爭好讀 1


 

作者序

　　吉霸跟我是大學系隊認識的，在我眼裡他是個天真的人。大概是2023年3月，我們一起去看WBC經典賽，在台中的某家火鍋店裡，我不經意地提起想找人一起寫書這件事，吉霸說他每一科都讀了五本書，我一時鬼迷心竅邀他一起完成任務，才有了《證券交易法爭有Way》這本書。吃一頓飯就決定一起寫一本書，好像我才是個天真的人？

　　這條漫漫長路你終究會走完。

　　我總說，準備國考就像摸黑走一條路。前不著村、後不著店地走，大部分時候都帶著懷疑在走──我在正確的方向嗎？我還要走多久？但其實茫然不安的你們，無疑都在正確的方向上，只不過每個人的步伐速度不一。有句話是這麼說的：每個人在自己的時區裡都是準時的，這條長路你終究會走完。

　　一旦確知你將會走到終點，你便要想：「我要如何加快我的步伐？」、「我要如何堅持到最後？」比起仰賴「幻想」作為動力，「習慣」對我來說更加可靠，每天在固定的時間、到固定的地點唸書，自律地反覆作息會是更加簡單維持讀書的方式。另外，三五個讀書夥伴、定時定期的讀書會，能讓你在摸黑的路上有個依靠，遇到問題時也能互相指引。

　　想來備考的事情各位也聽過許多了，來聊聊這本書吧！本書內容是基於我在台大擔任助教、讀享擔任講師期間替同學準備的講義，去蕪存菁後加以編纂，並利用工作、論文之餘戮力撰寫而成。教學對我而言一直是件很快樂的事情，這3年磨練裡最開心的莫過於台下同學對概念頻頻點頭表示理解；倘若有一天我不能再從事教學，也期盼能以書本的形式繼續和大家分享我對證券交易法淺薄的理解。當然，本書未盡之處也需要各位讀者不吝指教。

　　本書的出版有許多需要感謝的對象：和我一起努力完成本書的吉霸、帶我深入證券交易法世界的仁光吾師（及啟蒙的曾師與雷助教）、給予寶貴意見的眾多匿名審稿同學、研究所時期共享樂（不共患難）的2405以及法棒隊友。也要感謝盡力促成本書的西西主編、總是提供寶貴意見的茗莘責編、美編。最後感謝不管做什麼都全力支持我的家人，特別要將本書獻給已經記不得我的外婆，我會一直記得妳。

　　本書的完成也代表我在證券交易法上的研究暫告一個段落。碩士班最後1年，來到美國交換的這段期間，在逐漸梳理未來方向的同時，衍生出對世界前所未有的好奇，開始慢慢理解「學無止盡」這件事、理解「時間就是財富」這件事。

　　備考這條路是會走到盡頭的，有一天我們仰天長嘆：「終於走完了！」起身卻猛然發現，等著我們的是更多未知的岔路、更多條摸黑走的路，當然也會有隱身其中康莊大道，在倍感壓力的同時也感到著實有趣。你的故事還未完待續，為了迎接注定到來的Happy Ending，現在就坐到書桌前開始研讀《證券交易法爭有Way》吧！
　　歷經了7個月的辛勞與努力後，本書即將面世，筆者感到無比歡欣之餘，卻也不免憂慮自己初次寫書，寫作方式是否合於廣大考生的口味？對讀者能否有所助益？作為一位志在從事法律工作之人，國家考試是我們不可避免的挑戰，而證券交易法這一科目，除了在司法官、律師考試中占有一席之地外，在某些三等考試中也有若干命題。當年筆者在準備國家考試時，也曾為了如何有效率地學習證券交易法而傷透腦筋；因此，筆者在本書撰寫上傾注了不少心力，希望透過清晰完整的解說，為正在努力奮鬥的考生們提供一套系統性學習證券交易法的方法，使其能夠從容應對各項國家考試。

　　本書能夠順利問世，得益於許多人的支持與貢獻，在此向他們表示由衷的感謝。首先，我要感謝長期研究證券交易法的向楊老師，若無其盛情邀請，我沒有此次機會為各位讀者服務，而在撰寫期間，他也針對我負責之部分，提出諸多具體且有效的建議；其次，我要感謝出版社的主編、責編以及美編們，歸功於其內容校正、編輯和設計工作，使得本書得以順利完成；最後，感謝我的家人、朋友及同學，你們在這段期間的陪伴和鼓勵，一直是我堅持前進的動力。

　　文末，我想對選擇本書的同學們送上一句勉勵：面對挑戰時，勇往直前、堅持不懈，定能有所收穫。祝大家在國家考試中，證交法都拿「吉霸昏」，金榜題名！