10.法益是否值得保護，取決於立法者的主觀決定。Anastasopoulou, Deliktstypen zum Schutz kollektiver Rechtsgüter, 2004, S. 17.舉例：諸如同性戀的行為或成年人間的性行為，如果得到每個參與者的自願性同意，由於並未侵害到人類的共同生活，自然沒有理由入罪，使其受到刑法的處 罰。同樣的道理，也適用於近親性交甚至持有毒品的情形。此由近年各國對「持有」毒品予以部分除罪的趨勢，亦可得知。（我國毒品危害防制條例第11、 11-1條）

11.少數學說認為：刑法的任務不在法益保護，而是要維護和確認規範的效力。簡單的說，犯罪人在具體的案件中，透過犯罪行為 「宣告」規範的無效性，對這樣的人發動刑罰，則是為了否定其「宣告」，並進一步確認規範的效力（老虎不發威，把我當病貓嗎？哼）。據此，殺人並不是對於生 命法益的侵害，而是一種對規範的不理會，必須透過刑罰，以排除試圖動搖規範效力的舉止。